郭憲 :同一公司的全資子公司及其控股公司,即兄弟公司,可以同時參加同一標段投標或者未劃分標段的同一項目投標。《招標投標法實施條例》第三十四條第二款規(guī)定,“單位負責人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標。”因此,某公司與其全資子公司不能同投一標,某公司與其控股公司亦不能同投一標 ;但是,同一公司的全資子公司及其控股公司之間,即兄弟公司之間,由于不存在直接的控股關(guān)系,同時參加同一標段投標或者未劃分標段的同一項目投標并不為法律所禁止。
郭憲 :貴單位作為招標人,在中標人符合取消中標資格的法定條件下,可以直接向中標人發(fā)出取消中標資格通知。建議貴單位同時向行政監(jiān)督部門(主管機電辦)報告中標人的違法行為。
《招標投標法》第四十五條第二款規(guī)定,“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結(jié)果的,或者中標人放棄中標項目的,應(yīng)當依法承擔法律責任”。第四十六條規(guī)定 :“招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。”
《招標投標法實施條例》第七十四條規(guī)定,“中標人無正當理由不與招標人訂立合同,在簽訂合同時向招標人提出附加條件,或者不按照招標文件要求提交履約保證金的,取消其中標資格,投標保證金不予退還。對依法必須進行招標的項目的中標人,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責令改正,可以處中標項目金額10‰以下的罰款。”
中標人在簽訂合同時向招標人提出附加條件,沒有正當理由未在法定時限內(nèi)與招標人簽訂中標合同,可以視為中標人放棄中標項目,根據(jù)《招標投標法》第四十五條之規(guī)定,應(yīng)當由中標人承擔法律責任。從法理上講,中標通知書發(fā)出后,承諾生效,中標合同已經(jīng)成立,中標人應(yīng)當承擔違約責任,招標人可以依據(jù)《招標投標法實施條例》第七十四條之規(guī)定取消其中標資格,向其發(fā)出取消中標資格通知,且不退還其投標保證金,但應(yīng)當注意保留中標人違約的充分證據(jù)。此外,建議招標人同時向行政監(jiān)督部門報告中標人的違法行為,行政監(jiān)督部門可視情節(jié)對其進行相應(yīng)的行政處罰。
郭憲 :《招標投標法》第十九條第一款規(guī)定 :“招標人應(yīng)當根據(jù)招標項目的特點和需要編制招標文件。招標文件應(yīng)當包括招標項目的技術(shù)要求、對投標人資格審查的標準、投標報價要求和評標標準等所有實質(zhì)性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。”《招標投標法實施條例》 第二十七條第三款規(guī)定 :“招標人設(shè)有最高投標限價的,應(yīng)當在招標文件中明確最高投標限價或者最高投標限價的計算方法。”
因此,確定招標文件的條件和要求,包括設(shè)定最高投標限價,是招標人的法定權(quán)利。雖然潛在投標人有不同意見,但招標人有權(quán)決定是否更改招標控制價,決定不調(diào)整招標控制價并不存在合規(guī)性風險。但是,從實務(wù)角度看,如果3家潛在投標人中有2家表示因最高投標限價不合理而不愿參加投標,則招標失敗的可能性比較大,招標人應(yīng)當權(quán)衡利弊后進行合理決策。
郭憲 :鑒于機電產(chǎn)品國際招標競爭范圍的特殊性,投標產(chǎn)品可能來源于關(guān)境內(nèi),也可能來源于關(guān)境外。為保證公平公正,計算評標價時應(yīng)當依據(jù)《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法(試行)》(商務(wù)部2014年第1號令)第二十一條第(十一)項之規(guī)定,將貨到項目現(xiàn)場的綜合成本作為統(tǒng)一評價標準,即 :“關(guān)境外產(chǎn)品為 :CIF價+進口環(huán)節(jié)稅+國內(nèi)運輸、保險費等(采用CIP、DDP等其他報價方式的,參照此方法計算評標總價);其中投標截止時間前已經(jīng)進口的產(chǎn)品為 :銷售價(含進口環(huán)節(jié)稅、銷售環(huán)節(jié)增值稅)+國內(nèi)運輸、保險費等。關(guān)境內(nèi)制造的產(chǎn)品為:出廠價(含增值稅)+消費稅(如適用)+國內(nèi)運輸、保險費等。”同理,招標人在設(shè)置最高投標限價時,也沒有必要針對關(guān)境內(nèi)產(chǎn)品和關(guān)境外產(chǎn)品設(shè)置不同限價。招標人可以以貨到項目現(xiàn)場的綜合成本為標準設(shè)置統(tǒng)一的最高投標限價。如果關(guān)境內(nèi)貨物的報價方式為DDP,已經(jīng)包含了貨到項目現(xiàn)場綜合成本,則可以直接設(shè)定最高投標限價 ;而關(guān)境外貨物在CIF廈門港的基礎(chǔ)上,需另行加上進口環(huán)節(jié)稅和國內(nèi)運保費作為綜合成本測算標準,與最高投標限價進行比較判斷,以充分體現(xiàn)公平公正原則。
郭憲 :應(yīng)當首先否決B的投標 ;如果有進一步的證據(jù)證明B與A串通投標,則應(yīng)當一并否決A的投標。
B的投標文件提交了A的資格文件,無論是何原因,肯定不能滿足招標文件對投標人資格審查的實質(zhì)性要求,根據(jù)《招標投標法實施條例》第五十一條“有下列情形之一的,評標委員會應(yīng)當否決其投標 ……(六)投標文件沒有對招標文件的實質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng) …… ”符合應(yīng)當否決投標的法定條件,因此應(yīng)當否決B的投標。
至于如何處理A的投標,取決于是否有證據(jù)證明B與A存在串通投標行為。如是,應(yīng)當以串通投標為由,同時否決A和B的投標 ;否則,應(yīng)當對A的投標進行正常評審。
雖然B投標人提交了A公司的資格文件,但A投標人并不存在混裝其他投標人資格文件的事實。因此,無法根據(jù)《招標投標法實施條例》第四十條列舉的串通投標情形直接認定A和B存在串通投標行為。但是如果有進一步的證據(jù)證明B與A存在《招標投標法實施條例》第三十九條、第四十條列舉的串通投標行為,例如B與A委托同一人辦理投標事宜等情形,則應(yīng)當根據(jù)《招標投標法實施條例》第五十一條“有下列情形之一的,評標委員會應(yīng)當否決其投標 …… (七)投標人有串通投標、弄虛作假、行賄等違法行為 …… ”,同時否決B與A的投標。如果沒有充分證據(jù)證明A與B存在串通投標行為,則應(yīng)當正常評審A的投標。